На наш взгляд, применительно к предложению о внесении в ст. 146 УК РФ понятия дохода, при квалификации деяния
следует учитывать всю сумму выручки, извлеченную от реализации контрафактной
продукции в соответствующий период без учета затрат на приобретение этого
товара, оборудования. Ведь оплата труда работников, аренды помещения и
оборудования руководителем, осуществляющим «пиратскую» деятельность, из средств
от реализации котрафактной продукции, по сути, также есть его доход — за счет
средств, полученных незаконным путем, предпринимателем решаются кадровые
вопросы, проблемы продвижения бизнеса и т. п.
Представляется, что многие проблемы будут решены, если законодатель сформулирует состав ст. 146 УК РФ как
формально-материальный. Мы предлагаем установить уголовную ответственность по
ст. 146 УК РФ за нарушение авторских прав как за незаконное использование
объектов авторского права, т. е. за совершение самих действий, связанных с
продажей, сдачей в прокат или иное незаконное использование в коммерческих
целях контрафактных экземпляров объектов авторского права. Тогда
законодательная конструкция части состава, связанного с совершением
преступления в крупном размере, будет представлять собой формальный состав. Для
признания подобных противоправных деяний (а именно изготовление и
распространение контрафактных экземпляров произведений являются нарушением авторского
права) оконченными достаточно будет установить лишь факт совершения лицом
соответствующего деяния в крупном размере. Сам же этот крупный размер станет
признаком предмета преступления, при отсутствии которого уголовная
ответственность не будет наступать, а дело должно рассматриваться по ст. 150-4
КоАП РСФСР. Таковым следует признать стоимость товаров— объектов авторского
права, признанных контрафактными, в десять раз превышающую минимальный размер
оплаты труда.
В том случае, когда установление крупного ущерба от преступления представляется затруднительным,
правоохранительные органы (при признании обнаруженных экземпляров
контрафактными в крупном размере) смогут привлекать к уголовной ответственности
лиц, совершивших лишь преступные действия. Последствия в этом случае лежат за
пределами состава и будут влиять лишь на индивидуализацию ответственности.